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2019法考干货之刑法篇——紧急避险

发布日期:2019-01-23 14:10

紧急避险,与正当防卫不同,其来源具有多样性,包括自然力破坏、动物侵袭、人生病理造成的危险及人所实施的违法犯罪行为。
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。第一款中关于避免本人危险的规定,不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。
 
【重点考点】紧急避险
1.起因必须是存在现实危险。危险来源:一自然灾害、二野生动物袭击、三他人的侵害。
事实上不存在危险,行为人误认为存在危险,进行紧急避险,属于假想避险。如果存在过失,构成过失犯罪,无过失,为意外事件。
对于职务上、业务上负有特定责任的人在面临自己职务、业务带来的危险时,不能进行紧急避险。如消防员面对火灾时不能进行紧急避险。
 
2.危险必须是正在发生的,法益受到的危险已经产生但尚未消除。与正当防卫的“正在进行”紧迫性不同,紧急避险程度较低,正当防卫的紧迫性更高。
3.行为人的避险意识,行为人要认识到自己是在为挽救合法权益而进行避险,否则就是偶然避险。
4.紧急避险只能是最后的补充手段,是不得已而为之。即已经没有其他合理方法可以选择。
 
5.要求保护的法益大于等于损害的法益。不存在国家法益>社会法益>个人法益,也不存在个人法益>社会法益>国家法益。
对于假想避险、避险过当,可以进行正当防卫。
对紧急避险本身不能进行正当防卫,对紧急避险的反击属于紧急避险。
 
【每日真题】2017年卷二第4题
关于正当防卫与紧急避险的比较,下列哪一选项是正确的?
A.正当防卫中的不法“侵害”的范围,与紧急避险中的“危险”相同
B.对正当防卫中不法侵害是否“正在进行”的认定,与紧急避险中危险是否“正在发生”的认定相同
C.对正当防卫中防卫行为“必要限度”的认定,与紧急避险中避险行为“必要限度”的认定相同
D.若正当防卫需具有防卫意图,则紧急避险也须具有避险意图
 
【真题解析】正确答案:D
A错。正当防卫中的不法“侵害”只能是人的不法侵害,其外延小于紧急避险中“危险”的外延。紧急避险的危害来源非常广泛,既可以是人的不法侵害,也可以是自然灾害,动物侵袭等。B选项错。虽然正当防卫与紧急避险的成立都需要具备时间条件,但二者的认定并不完全相同。正当防卫不法侵害“正在进行”是指不法侵害已经开始、尚未结束。紧急避险中危险“正在发生”是指危险已经发生或迫在眉睫并且尚未消除,要根据当时具体情况进行综合判断。二者来源不同,认定也有差异。C选项错。二者的限度条件是不一样的。紧急避险损害的合法利益必须小于所保护的合法利益,而正当防卫所造成的损害可以大于不法侵害者可能造成的损害。D选项正确。正当防卫与紧急避险均为法定的正当化事由,其正当性在很大程度上就体现在其主观上的防卫或避险意图。虽然刑法学界关于二者的成立条件中是否需要具备主观上的方位或避险意图有争议,但主流观点认为必须具有正当的意图。而且,如果肯定正当防卫必须具有正当的防卫意图,那么紧急避险也是。

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